肖树生、陈晓玲诉上海博锦房地产开发中心有限公司、上海银行股份有限公司青浦支行商品房预售合同纠纷、按揭贷款合同纠纷案
[裁判要点]
1．商品房买卖合同纠纷与按揭贷款合同纠纷合并审理时按揭银行诉讼地位的确定，完全取决于当事人意志。当购房人亦即借款人一并就商品房预售合同和按揭贷款合同提起诉讼时，按揭银行为当然被告；当购房人仅就商品房预售合同提起诉讼，按揭银行主动参加商品房买卖合同纠纷之诉并提出诉讼请求时，其为有独立请求权第三人。
2．商品房买卖合同因出售方违约而解除后，购房人可依法解除按揭贷款合同。对于二者解除后果，》第二十五条第二款的规定，直接判决出售方将按揭贷款及购房人应当赔偿按揭银行的损失直接支付给按揭银行，将首付款及应当赔偿购房人的其他损失支付给购房人。
[相关法条]
《》
第九十七条 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《》第二十四条 因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持。
第二十五条 以担保贷款为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房买卖合同无效或者撤销、解除合同的，如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求，应当与商品房担保贷款合同纠纷合并审理；未提出诉讼请求的，仅处理商品房买卖合同纠纷。担保权人就商品房担保贷款合同纠纷另行起诉的，可以与商品房买卖合同纠纷合并审理。
商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。
[判决全文]
（2013）沪一中民二(民)终字第325号
上诉人（原审被告）A银行**支行。
上诉人A银行**支行（以下简称“**支行”）
被上诉人（原审原告）B。
被上诉人（原审原告）C。
被上诉人（原审被告）上海D有限公司。
因商品房预售合同纠纷、按揭贷款合同纠纷一案，，向本院提起上诉。本院于2013年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年1月31日公开开庭审理了本案。
上诉人**支行的委托代理人任**，被上诉人B、C的委托代理人张**，被上诉人上海D有限公司的委托代理人石*、吕**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，上海D有限公司（以下简称“D公司”）系上海市闵行区**路2000弄51支弄《**三期》的房地产开发企业。2010年取得该项目预售许可证。
2010年4月13日，B、C（乙方、买方）与D公司（甲方、卖方）签订《上海市商品房预售合同》，约定乙方向甲方购买**路2000弄51支弄《**三期》49号12层1201室房屋。房屋暂测建筑面积为98.74平方米，每平方米建筑面积单价人民币23,930元，乙方购买该房屋的总房价款暂定为2,362,848元。甲方定于2011年12月31日前将该房屋交付给乙方，除不可抗力外。该房屋的交付必须符合下列条件：取得了《住宅交付使用许可证》；甲方对该房屋设定的抵押已注销；甲方已按规定缴纳了物业维修基金；甲方承诺在2012年3月31日前办理房地产初始登记手续，取得新建商品房房地产权证（大产证），如到时不能取得商品房房地产权证（大产证），乙方有权单方面解除本合同。甲方如未在本合同约定期限内将房屋交付乙方，应当向乙方支付违约金，违约金按乙方已支付的房价款日万分之二计算，违约金自本合同约定的最后交付期限之第二天起算至实际交付之日止。逾期超过60天，乙方有权单方面解除本合同。合同还约定乙方行使本合同条款中约定的单方面解除本合同权利时，应书面通知甲方，甲方应当在收到乙方的书面通知起60天内将乙方已支付的房价款（包括利息，利息按中国人民银行公布的同期存款利率计算）全部退还乙方，并承担赔偿责任，赔偿金额为总房价款的1%，在退还房款时一并支付给乙方。前款及本合同其他条款所称已支付的房价款，是包括乙方直接支付的和通过贷款方式支付的房价款。按本合同约定，甲、乙双方单方解除合同的，在单方解除合同以前，对方已按合同约定支付违约金的，支付的违约金金额应在按本合同约定的赔偿金额中扣除。合同附件一的付款方式和付款期限，还约定乙方于2010年4月13日签约时支付首付房款952,848元（现金支付），于2010年5月13日前支付房款141万元（商业贷款）。
合同签订后，B、C于2010年4月14日向D公司支付了首期购房款952,848元，并作为借款人与**支行（贷款人）、D公司（保证人）签订《个人住房借款担保合同》，约定贷款金额为141万元，贷款期限为360个月，预计自2010年4月30日起至2040年4月30日止。借款人应将借款用于购置位于闵行区**路2000弄51支弄49号1201室房产。贷款人将贷款资金划入D公司名下账户。贷款以等额本金还款方式偿还。借款人以上述所购房屋作为抵押财产提供抵押担保。D公司为本合同项下B、C的全部债务提供阶段性连带保证担保。
同年5月9日，**支行取得涉案房屋的抵押权人预告登记证明。2010年4月30日，**支行发放贷款141万元。B、C自2010年5月20日起逐月向**支行归还贷款本息至今。因D公司未能于2011年12月31日前交房，B、，请求判令：1、解除B、C与D公司签订的《上海市商品房预售合同》；2、解除B、C和**支行签订的《个人住房借款担保合同》；3、D公司退还B、C已付房款952,848元及至判决生效日止B、C已付银行贷款本金；4、D公司赔偿B、C支付的首付款利息损失155,770.80元(以本金952,848元为基数，按银行同期贷款年利率6.65%计算，自2010年4月14日起至判决生效日止，现暂计至2012年9月30日)及按揭贷款利息损失（自贷款发放日至D公司付款日）；5、D公司向**支行返还判决生效之日起的尚余贷款本息。
，B、C与D公司签订的商品房预售合同系当事人真实意思表示，与法不悖，属合法有效。双方均应按约履行各自义务。D公司作为涉案房产的开发商，按约交房系其基本的合同义务，根据合同约定，D公司应当在2011年12月31日前向B、C交付房屋，逾期超过60天，B、C有权单方面解除本合同。现D公司逾期交房已超过60日，至今亦未能履行交房义务，显已违约，B、C据此行使合同解除权，符合约定，应予支持。，因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除，致使商品房担保贷款合同的目的无法实现，当事人请求解除商品房担保贷款合同的，应予支持，据此，B、C要求解除其与**支行签订的《个人住房借款担保合同》，。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。涉案商品房预售合同解除后，D公司应按约将B、C支付的房款返还B、C，并赔偿B、C因此所产生的损失。因此B、C要求D公司返还已付购房首付款及已向**支行所还贷款本金，并赔偿首付款利息及已还贷款利息的诉讼请求，于法有据，，但B、C对于首付款利息要求按贷款利率计算，没有依据，且并非B、C实际损失范围，不能成立，该首付款利息损失，应以银行同期存款利率为准，自支付之日起计算至判决生效日止。
，商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后，商品房担保贷款合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人，故B、C要求D公司向**支行返还自判决生效之日起剩余贷款之请求，。D公司清偿剩余贷款本息等债务后，**支行应及时涤除涉案房屋上的抵押登记。
综上所述，、第九十七条，、第二十五条之规定，于2012年12月21日作出判决：一、解除B、C与上海D有限公司就上海市**路2000弄51支弄《**三期》49号12层1201室房屋签订的《上海市商品房预售合同》；二、解除B、C与A银行**支行、上海D有限公司签订的《个人住房借款担保合同》；三、上海D有限公司于判决生效之日起三日内向B、C返还房款952,848元及自2010年5月20日起至判决生效之日止B、C已向A银行**支行归还的贷款本金（以A银行**支行于判决生效当月出具的还款明细清单为准）；四、上海D有限公司于判决生效之日起三日内向B、C赔偿以952,848元为本金，自2010年4月14日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期定期存款利率计算的利息；五、上海D有限公司于判决生效之日起三日内向B、C赔偿自2010年5月20日起至判决生效之日止，B、C已向A银行**支行支付的贷款利息（以A银行**支行于判决生效当月出具的还款明细清单为准）；六、上海D有限公司于判决生效之日起七日内向A银行**支行偿还B、C自判决生效之日起就《个人住房借款担保合同》剩余的贷款。自上海D有限公司清偿上述贷款之日起七日内，A银行**支行办理上海市闵行区**路2000弄51支弄49号1201室房屋上抵押登记的涤除手续。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计13,782.23元，由上海D有限公司负担。
原审判决后，**支行不服，向本院提起上诉称：1、，“以担保贷款为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房买卖合同无效或者撤销、解除合同的，如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求，应当与商品房担保贷款合同纠纷合并审理”。据此，**支行在原审中提出其应当作为有独立请求权的第三人参加诉讼，，使其无法主张自身的权利。2、根据《个人住房借款担保合同》的约定，B、C与D公司发生退房时，B、C仍有归还**支行贷款的义务。因此，本案归还贷款的义务主体应包括B、C与D公司双方。3、对于B、C在判决生效之前尚未归还的贷款本金及利息（含罚息）的还款义务人，原审判决未予以明确。4、原审判决未明确D公司未履行清偿贷款余额的义务时，**支行有权就抵押房屋行使抵押权。综上，。被上诉人B、C辩称：不同意**支行的上诉请求。**支行作为原审被告于法有据，其在原审中未提出反诉，系其自行放弃权利。鉴于**支行在原审中未就抵押权提出主张，且系争房屋尚未取得产权，原审判决未就抵押权作出处理，并无不当。，维持原判。
被上诉人D公司辩称：不同意**支行的上诉请求。
经审理查明，原审认定事实正确，本院依法予以确认。
本院认为，本案涉及商品房买卖合同关系及商品房按揭贷款合同关系。双方当事人的争议焦点在于作为按揭银行的**支行在本案原审中的诉讼地位以及按揭贷款合同解除后果的处理。
首先，关于**支行在原审中的诉讼地位，本院认为，当事人系作为被告抑或有独立请求权的第三人参加诉讼，确定的原则及参加诉讼的方式殊为不同。诉讼被告的确定取决于提起诉讼的原告，参加诉讼的方式亦为被动参加，只不过在被告主体不适格时，。有独立请求权的第三人是指对本诉的诉讼标的有独立请求权的当事人，其参加诉讼的方式为主动要求参加本诉。本案B、C作为原审原告在提起诉讼时一并要求解除商品房买卖合同及按揭贷款合同，并将作为按揭贷款合同一方当事人的**支行列为被告，并无不当。，即商品房买卖合同的双方仅就买卖合同提起诉讼时，按揭银行有权作为有独立请求权的第三人主动要求参加该案诉讼。本案显然非为**支行主动申请参加单纯商品房买卖合同纠纷之诉的情形，。事实上，**支行作为原审被告参加诉讼，针对B、C的诉讼请求，亦并未丧失抗辩及提出反诉的权利和机会，程序上已获相当保障。
其次，关于按揭贷款合同解除后果的处理，本院认为，在商品房买卖合同解除后，按揭贷款合同的目的已无法实现，，购房人有权解除按揭贷款合同。需要说明的是，按揭贷款合同不同于典型的继续性合同，其解除溯及于合同成立时即消灭效力，因此，按揭贷款合同解除后即对双方不再具有约束力，原则上应当恢复原状，即购房人应当返还所贷全部款项，银行应当返还购房人已经偿还的本金及利息。对于银行因按揭贷款合同解除而受之损失，可要求购房人予以赔偿。在按揭贷款合同的解除系开发商违约导致房屋买卖合同解除而致时，购房人向银行承担的损失赔偿责任最终亦应由开发商承担。为了减少不必要的重复、繁琐和当事人的诉累，在商品房买卖合同纠纷和按揭抵押贷款合同纠纷合并审理时，当然可由贷款的实际收取方即开发商直接将购房贷款返还银行，并直接向银行承担购房人应当承担的责任。。据原审判决，按揭贷款合同解除前，相应贷款本金及利息由购房人B、C承担，按揭贷款合同解除后剩余贷款由开发商D公司承担，同时D公司赔偿B、C支付银行的本金及贷款利息，就结果而言与前述处理原则并无本质差别。鉴于**支行尚未就系争房屋获得实在之抵押权，而仅为抵押权预告登记，自不存在所谓行使抵押权的问题。当D公司怠于履行归还剩余贷款的义务时，**支行可拒绝办理系争房屋上设定的抵押权预告登记涤除手续，以保障其债权实现。
综上，**支行的上诉请求，本院不予支持。，应予维持。据此，，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币10,336.68元，上诉人A银行**支行负担。 本判决为终审判决。
审 判 长 方 方
代理审判员 毛 焱
代理审判员 金绍奇
二○一三年三月二十日
书 记 员 陈韫镠
注：本判决荣获“‘促公正·法官梦’第二届全国青年法官案例评选活动”特等奖。